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H-1B申请中的误区:谈H-1B Cap Exemption
作者:精诚律师     发文时间: 2015年01月07日 10:02:55

近年来,随着美国经济形势好转,就业机会增加,每年65,000个H-1B的名额越来越紧张
。从2013年开始,H-1B的名额申请开放的第一周就迅速用完从而启动了抽签程序。于是
,不少没有抽中H-1B名额的国际学生开始关注一些符合H-1B Cap Exemption条件的雇主。

Cap Exemption H-1B指不占名额的H-1B,这类申请可以不受每年65,000个H-1B名额的限
制。这样的申请非但可以不用参加抽签,而且雇主可以在全年任何时候为受益人递交H-
1B的申请。

在多年实践过程中,我们发现不少国际学生对于什么样的雇主符合可以递交Cap
Exemption H-1B的条件一知半解。一个常见的认知误区是:不少客人误以为只要雇主是
non-profit (非营利)机构,就可以为自己递交不占名额的H-1B申请。实际上,并不
是所有所谓的“非营利组织”都符合此类不占名额的H-1B的要求。

实际上,这类不占名额的H-1B申请对雇主的资格有诸多要求。移民局认可四种特定类别
的雇主符合递交不占名额的H-1B的资格: 高等教育机构,与高等教育机构相关或者存
在附属关系的非营利组织(比如医院和研究机构),主要从事基础或者应用研究的非营
利研究组织,以及政府的研究组织。

值得注意的是,自2010年以来,移民局对于“与高等教育机构相关或者存在附属关系的
非营利组织(比如医院和研究机构)” 的 定义渐趋狭隘。根据狭隘解读,这种相关或
者附属关系需要表现在高校需要共享对于该机构的所有权或者控制权。对于一些从属关
系没有那么明确的非营利组织而言,不少雇主是否具有递交不占名额的H-1B申请的资格
受到了推翻。这些雇主随后为雇员申请的不占名额的H-1B申请更是陆续遭到否决。

因此,如果您的雇主也有类似的遭遇,在递交H-1B申请时,就需要特别注意从以下几方
面提交材料,证明该雇主“仍然”满足可以递交不占名额的H-1B的资格:

(1) 证明申请机构的非营利性质
并不是所有非营利组织都符合申请不占名额H-1B的条件,即使这些组织隶属于某高等教
育机构。相关法条规定,符合条件的非营利组织申请者必须是“依据1986国内税收法规
定义的免税机构 …美国国税局已经批准的以研究或者教育为目的的免税机构。”因次
,雇主需要从以上两方面来提供相关材料以证明自己确实属于符合规定的免税机构。

(2) 证明申请机构所属的高等教育机构符合法规定义
非营利性质的雇主必须附属于符合法条定义的高等教育机构或与其存在关联。值得注意
的是,如果非营利性雇主与不符合法条规定的高等教育机构,如营利机构,以及/或者
未经教育部认证也没有获得预认证的教育机构,存在附属和关联,则该雇主也不具有不
占名额(Cap Exemption)的资格。

(3) 证明申请机构与高等教育机构之间的附属关系或者其他列举的关联,并强调
任何能够表明共同所有权(shared ownership),管理权(control),协同运作(
collaboration),或者其他能表明两者共同或共享的责任及目标的事实

该非营利实体必须提供证据以证明其与符合条件的高等教育机构的归属关系,包括作为
高等教育机构的成员,分支,合作,或子机构,或者表明该实体为符合法条定义的高等
教育机构所拥有,经营或控制。

第一,证明联合所有权或控制权。 实践中,许多附属于高等教育机构的非营利组织实
际上并不为该高校所拥有,经营或者控制。在这种情况下,高等教育机构与非营利机构
的附属关系也可以通过提交两者签订的能够说明两者具有共同目的和目标的附属协议,
合同或者谅解备忘录来体现。例如,一所非营利性医院隶属于一所医学院以给临床医师
提供研究生医学教育项目,两者可一起设置和控制课程,规则和临床培训经验指南。该
医学院和医院可以共同委任教职人员来指导住院医师等。

第二,附属机构如成员,分支,合作,或子机构。非营利机构可以强调其为高等教育机
构的成员,分支,合作或者子机构。比如,在哈佛医学院案例中,儿童医院作为成员依
附于哈佛大学并且两者存在长期合作关系。

第三,强调国会意图 。 Aytes备忘录 (美国移民局国内营运副总监) 强调:“为了免
除H-1B名额限制,外籍员工在其工作中代表高等教育机构和其相关非营利组织对美国有
直接贡献 …” 。 因而在申请H-1B时,对于不符合不占名额的H-1B申请条件高等教育
机构和其附属实体,通过强调其雇用的个人为美国教育事业起到关键作用,使美国人在
完成他们的教育后能够获得专业领域的工作职位,将对取得该H-1B申请的名额豁免资格
有所帮助。

我们的建议

在美国移民局没有发布详细政策指明符合的非营利组织与高等教育机构的附属关系前,
根据我们为高校非营利机构申请不占名额的H-1B经验,雇主在为外籍雇员申请此种H-1B
的时候务必要谨慎准备材料,提供充分的证据以证明其符合资格。详情我们建议您咨询
有相关经验的专业人士。

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精诚联合律师事务所服务华人社区三十年. 在职业移民方面积累有丰富的经验。鉴于移
民法变化频繁, 本版所提供的信息仅供参考, 不代表对个案的具体处理意见。 如有具
体问题, 请咨询您的律师, 或直接询问本律师事务所.

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